У предпринимателя Сидорова своя компания. Занимается она, производством комплектующих для промышленного оборудования. Все бы ничего, но однажды ее показатели сильно снизились. Сидоров решил продать компанию и, чтобы получить из этого наибольшую выгоду, обратился за помощью к аудитору. Вскоре после этого случилась катастрофа: информация об удручающих показателях компании, которая ранее были известна только внутри нее самой, вдруг стала известна конкурентам. В итоге ее ценность для рынка сильно снизилась и сумма, на которую рассчитывал наш предприниматель, теперь осталась несбывшейся мечтой. Представьте себе выражение лица Сидорова, когда он узнал причину своей беды – тот самый аудитор! Ознакомившись с показателями фирмы, он попросту продал информацию другим! При этом вытрясти с него упущенную выгоду не выйдет – никаких обязательств по нераспространению полученных сведений у аудитора не было и тот с радостью этим воспользовался.
Чтобы не допустить подобных ситуаций, перед началом работы с новыми (и старыми) партнерами настоятельно рекомендуется заключить соглашение о конфиденциальности или, сокращенно, NDA. Но обо всем по порядку:
ЧТО ТАКОЕ NDA?
NDA (расшифровывается как Non-Disclosure Agreement) представляет собой письменное соглашение между сторонами по которому одна сторона обязуется предоставить конфиденциальную информацию (Раскрывающая сторона), а другая обязуется принять меры по ее сохранности и неразглашению (Принимающая сторона). При необходимости заключением может быть двусторонним, то есть каждая сторона будет и раскрывающей, и принимающей.
Стоит упомянуть, что Российским законодательством прямо NDA нигде не предусмотрен и является проявлением деловой практики Российских предпринимателей. Согласно ст. 421 ГК РФ, стороны при оформлении своих взаимоотношений могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Следовательно, если стороны хотят юридически оформить правила работы с конфиденциальной информацией, они праве самостоятельно придумать свою разновидность договора, что и было сделано в нашем случае.
Не стоит при этом думать, что ссылаться на него в суде будет затруднительно. Если NDA было заключено, суд его примет и к ответственности виновник будет привлечен в рамках соглашения.
Поскольку NDA не предусмотрено законом, то и его заключение осуществляется в свободной форме почти без ограничений (об этом ниже). Если Вы не видите необходимости заключать соглашение отдельно от основного договора, то его положения можно прописать в тексте самого договора.
В ЧЕМ ПОЛЬЗА NDA?
Перво-наперво, определим главное – соглашение обеспечит Вам пусть и не абсолютную, но существенную сохранность важных сведений, будь то финансовые показатели организации, ее база клиентов, стоимость поставляемой клиенту продукции и др. Без подобных соглашений нельзя с уверенностью сказать, что работа сотрудничество не обернется для Вас проблемами большими, чем преимущества.
Говоря же более предметно, польза NDA по защите конфиденциальности заключается в следующем:
• NDA устанавливает конкретный перечень сведений, конфиденциальность которых необходимо соблюдать.
Оговоримся, что обязанности прямо перечислять все виды сведений Вы не обязаны, но если этого не делать, доказать факт разглашения конфиденциальных сведений будет сложнее. Посему, мы настоятельно рекомендуем этим заняться и, если перечень выходит большой, оформить это отдельным приложением к соглашению.
Стоит упомянуть, что не всякую информацию можно указать в качестве конфиденциальной. В частности, не могут быть «скрыты» сведения, указанные в ст. 5 Федерального закона «О коммерческой тайне» № 98-ФЗ от 29.07.2004. К этому относятся, например, сведения о заработной плате сотрудников организации, полученные лицензии и др.
• NDA устанавливает конкретный порядок и способы передачи и работы с конфиденциальной информацией.
Помните, что соблюдать указанный порядок должен соблюдаться обеими сторонами, а не только получающим лицом! Если конфиденциальная информация передается путем мессенджеров или иными средствами в нарушение NDA, суд может и не признать факт нарушения.
Расписав порядок работы с конфиденциальной информацией, Вы не только облегчите себе работу в случае нарушений, но также значительно снизите риск разглашения информации случайно, ввиду неосторожного обращения. Сотрудники обеих сторон должны при ознакомлении с положениями NDA будут иметь четкое представление о том, как обращаться с информацией.
Несложно догадаться, что указанный выше пункт также работает только в случае ответственного подхода к составлению соглашения. Для обеспечения безопасности и правильной фиксации нарушений должны быть четко прописаны способы передачи (например, на флеш-накопителе или на прописанный в NDA адрес электронной почты контрагента) информации и ее обработки. Если использовать формулировки наподобие «любыми способами», доказать факт нарушения также будет затруднительно.
Помните — чем лучше Вы составите соглашение и чем кропотливей подойдете к этому, тем проще будет возместить убытки при их возникновении.
Для уверенности в результате мы рекомендуем при составлении соглашения обратиться за помощью к юристам.
• NDA устанавливает конкретные виды ответственности принимающей стороны в случае разглашения ею конфиденциальных сведений.
Как правило, при составлении положений об ответственности идут двумя путями: либо путем установления штрафа за каждый случай разглашения информации, либо путем возмещения причиненного вреда.
Для передающей стороны мы настоятельно рекомендуем в данном случае идти первым путем. Дело в том, что доказывание фактически причиненного ущерба и особенно упущенной выгоды является крайне сложнейшей задачей, требующей от исполнителя значительно опыта и не менее крупной доказательственной базы. Зачастую указанный объем возмещения, указываемый в иске, признается судом необоснованным и взыскивается в значительно меньшем объеме (если удалось доказать хотя бы этот ущерб). В то же время, при установлении фиксированного штрафа доказывать причиненный ущерб и его объемы будет не нужно, только сам факт нарушения условий NDA. Практика в данном случае значительно оптимистичнее.
Для принимающей стороны мы предлагаем обратить внимание на следующее: если ответственность составлена по второму пути, нужно добавить раздел оговоркой, что возмещению подлежит фактически понесенный и доказанный ущерб, но не упущенная выгода. Размер материальной ответственности в этом случае может быть ощутимо ниже.
• NDA упрощает досудебное разрешение споров.
Как правило, при составлении соглашения о неразглашении устанавливается условие, что споры между сторонами сперва разрешаются во внесудебном порядке путем направления претензии.
Наличие заключенного NDA с четко сформулированным содержанием позволяет обеим сторонам заранее оценить как возможность доказать нарушение, так и предполагаемые потери. В виду этого нарушитель может пойти на встречу и решить вопрос до обращения в суд, чтобы сократить и без того ощутимые издержки.
• NDA устанавливает особое психологическое отношение обеих сторон к конфиденциальной информации.
Сложно недооценить психологический эффект, который оказывает на конкретных исполнителей подобное соглашение (особенно если у них отсутствует юридическая подготовка). Подписание такого соглашение значительно снизит риск халатности с их стороны.
• NDA обеспечивает сохранность конфиденциальных сведений даже после прекращения действия основного договора.
Формируя условия соглашения о неразглашении, Вы не обязаны ограничиваться лишь сроком договора. Вы можете увеличить его кратно, продлив NDA и на год, и на два, и на десять лет после прекращения договора. Даже если Вы были вынуждены предоставить, например, свою клиентскую базу, Вы можете не бояться, что она станет известной Вашим конкурентам в ближайшем будущем.
БЮРО «ГАЛИФАНОВ, МАЛЬКОВ И ПАРТНЕРЫ» является экспертами в области введения в организации режима коммерческой тайны и NDA с блестящей репутацией. Мы заботимся о наших клиентах, стараемся оказывать максимальную поддержку и помощь. Заполните форму и получите шаблон соглашения о неразглашении конфиденциальной информации на предприятии!